投资热点项目备案规范4号 适用于私募股权投资基金吗

　　根据基金业协会于2016年7月15日颁布的《证券期货经营机构私募资产管理业务运作管理暂行规定》第二条中规定：本规定所称证券期货经营机构，是指证券公司、基金管理公司、期货公司及其依法设立的从事私募资产管理业务的子公司。

　　私募投资基金管理人虽不属于“证券期货经营机构”，但是《证券期货经营机构私募资产管理计划备案管理规范第4号起草说明》中有如下表述：“证券期货经营机构通过资产管理计划形式开展的私募资产管理业务适用《备案管理规范第4号》。为避免监管套利，《通知》明确私募基金管理人开展私募投资基金业务投资房地产开发企业、项目的，参照《备案管理规范第4号》执行。证券公司、基金管理公司子公司按照规定开展的资产证券化业务不适用《备案管理规范第4号》。”

　　由此可以确定，私募基金管理人开展私募投资基金业务投资房地产开发企业、项目的也适用4号文，需要受到限制。

　　“热点城市”包括北京、上海、广州、深圳、厦门、合肥、南京、苏州、无锡、杭州、天津、福州、武汉、郑州、济南、成都等16个城市，将根据住房和城乡建设部相关规定适时调整。

　　“普通住宅地产项目”是指房地产开发企业通过出售、出租或租售结合等方式，将房屋提供予使用者仅用于居住（保障性住宅除外）。

　　被除外的“保障性住宅地产”是指房地产企业按照政府要求为中低收入住房困难家庭开发的限定标准、限定价格或租金的住房，一般由廉租住房、经济适用住房、政策性租赁住房、定向安置房、棚户区改造、旧住宅区改造等构成，区别于由市场形成价格的普通商品住宅。

　　根据4号文，名股实债是指投资回报不与被投资企业的经营业绩挂钩，不是根据企业的投资收益或亏损进行分配，而是向投资者提供保本保收益承诺，根据约定定期向投资者支付固定收益，并在满足特定条件后由被投资企业赎回股权或者偿还本息的投资方式，常见形式包括回购、第三方收购、对赌、定期分红等。

　　根据4号文规定，资产管理人应当依据勤勉尽责的受托义务要求，履行向下穿透审查义务，即向底层资产进行穿透审查，以确定受托资金的最终投资方向符合本规范要求。私募资产管理计划不得通过银行委托、信托计划、受让资产收（受）益权等方式向房地产开发企业提供融资，用于支付土地出让价款或补充流动资金；不得直接或间接为各类机构发放首付贷等违法违规行为提供便利。由于需要穿透审查，通过私募基金投资私募资管计划，再由私募资管计划以债权方式投资热点城市普通住宅地产的方式已将受到限制。

　　简而言之，私募资管计划或私募基金通过债权方式直接或间接投资热点城市普通住宅地产是4号文限制的对象。

　　从4号文的规定可以看出，以下三个元素同时具备时，投资将受到限制：私募资管计划或私募基金、热点城市普通住宅地产、债权投资。换言之，以下投资未被4号文限制：

　　非私募资管计划或私募基金投资，即在交易架构中不存在私募资管计划或私募基金的投资项目，或相关私募资管计划、私募基金已于2017年2月13日前完成备案（但相关投资项目到期后不得续期）因为根据《证券期货经营机构私募资产管理计划备案管理规范第4号起草说明》关于新老划断的规定，《备案管理规范第4号》自2017年2月13日起施行，基于“新老划断，平稳过渡”的原则，《通知》中明确证券期货经营机构新设立的私募资产管理计划应当符合《备案管理规范第4号》要求；存续产品不得新增与《备案管理规范第4号》不符的投资项目；存续产品已投项目存在《备案管理规范第4号》第一、二、三条禁止情形的，相关投资项目到期后不得续期。

　　1.房地产项目不在北京、上海、广州、深圳、厦门、合肥、南京、苏州、无锡、杭州、天津、福州、武汉、郑州、济南、成都等16个城市（将根据住房和城乡建设部相关规定适时调整范围）的普通住宅地产。

　　2.房地产项目虽在北京、上海、广州、深圳、厦门、合肥、南京、苏州、无锡、杭州、天津、福州、武汉、郑州、济南、成都等16个城市（将根据住房和城乡建设部相关规定适时调整范围），但不属于普通住宅地产，例如北京的保障性住宅地产、商业地产、工业地产和其他房地产均不受限。

　　3.房地产项目不在北京、上海、广州、深圳、厦门、合肥、南京、苏州、无锡、杭州、天津、福州、武汉、郑州、济南、成都等16个城市（将根据住房和城乡建设部相关规定适时调整范围）。

　　非债权投资。即便是由私募资管计划或私募基金投资热点城市普通住宅地产项目，若投资方式是非债权投资，亦不受限，如真正的股权投资。这里的“股权投资”应当与“名股实债”的投资有明显区别，即不得存在“保本保收益承诺、定期向投资者支付固定收益的约定、满足特定条件后由被投资企业赎回股权或者偿还本息的投资方式”等约定或安排，回购、第三方收购、对赌、定期分红等类债权投资性质的约定均不宜采用。

　　另外，根据《证券期货经营机构私募资产管理计划备案管理规范第4号起草说明》，证券公司、基金管理公司子公司按照规定开展的资产证券化业务也未受到4号文限制。

　　根据《中华人民共和国行政处罚法》，作为社会组织的基金业协会不具有行政处罚的权力。但是，根据《私募投资基金管理人登记和基金备案办法(试行)》第三十条的规定，“私募基金管理人、高级管理人员及其他从业人员存在以下情形的，基金业协会视情节轻重可以对私募基金管理人采取警告、行业内通报批评、公开谴责、暂停受理基金备案、取消会员资格等措施，对高级管理人员及其他从业人员采取警告、行业内通报批评、公开谴责、取消从业资格等措施，并记入诚信档案。情节严重的，移交中国证监会处理：(一)违反《证券投资基金法》及本办法规定；(二)在私募基金管理人登记、基金备案及其他信息报送中提供虚假材料和信息，或者隐瞒重要事实；(三)法律法规、中国证监会及基金业协会规定的其他情形。”

　　警告、行业内通报批评、公开谴责、暂停受理基金备案、取消会员资格等措施，对高级管理人员及其他从业人员采取警告、行业内通报批评、公开谴责、取消从业资格等措施对资管机构及其从业人员的影响巨大。一方面，其信誉将会受到极大的打击，资管行业以信誉为生，失去了信誉将难以立足；另一方面，取消资格不予备案等“牌照打击”可能从法律方面终结其资格业务。因此，笔者认为，包括4号文在内的基金业协会的规范性文件均具有不可忽视的强制性，必须严格遵守，并加以重视。